О проекте  /  МЧП  /  МЧП - лекции  /  Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства

Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства

Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства

Обратной отсылкой называют отсылку коллизионной нормы к правам другой страны или государства, при этом, включая коллизионные нормы данного государства.

Фактически существует два мнения на эту проблему. Одни исследователи права стоят на том, что двойная отсылка недопустима, то есть, коллизионная норма должна отсылать лишь к материальным национальным нормам. Иные же, наоборот настаивают на том, что двойная отсылка допустима. То есть, коллизионная норма также может отсылать и к коллизионным, и к материальным нормам внутринационального права.

Государства и страны, принимающие двойную отсылку: Румыния, Венгрия, Австрия и др. Не принимают данную отсылку: Греция, Египет и др.

В РФ обратная отсылка запрещается статьёй 1190 ГК, однако может применяться в качестве таких исключений:

· Обратная отсылка иностранного права в качестве исключения может приниматься в случаях фактической отсылки к российскому праву, которое определяет положение (правовое) физического лица (статьи 1195-1200 Гражданского кодекса РФ).

· Любая отсылка к заграничному праву в соответствии с действующими правилами реального раздела обязана рассматриваться в качестве отсылки к материальному, а не к коллизионному праву, определённой страны или государства. Кроме случаев, которые предусмотрены первым пунктом (вышеизложенным).

Таким образом, на основании п. 2 ст. 1190 ГК РФ такая отсылка к иностранному праву принимается в случаях:

· Определения собственного (личного) закона любого физического лица;

· Определения права, которое подлежит применению при фактическом определении правоспособности (гражданской) физического лица;

· Определении права, которое подлежит применению при реальном определении дееспособности (гражданской) лица;

· Определении права, которое подлежит использованию при определении прав физического лица на собственное имя;

· Определении прав, которые подлежат применению к попечительству и опеке;

· Определении прав, которые подлежат применению при объявлении лица умершим или безвестно отсутствующим;

Кроме того, в теории существует также вопрос относительно использования отсылки к праву третьей страны.

В РФ такая отсылка также запрещена.


Интересное:

Работает на Amiro CMS - Free